海瑞的退田要求与五年田土之争的法 (第2/2页)

不断“指使”舒化、戴凤翔、光懋等人对海瑞进行弹劾，并引起海瑞与戴凤翔之间著名的“五年田土”之争。他们之间的具体争论暂且不予考虑，但争论本身提示我们这就是海瑞的法律依据。

    所谓“五年田土”，就是依据嘉靖《问刑条例》的规定“告争家财田产，但系五年之上，虽未及五年，验有亲族写立分书已定，出卖文契是实者，断令照旧管业，不许重分再赎，告词立案不行”（《明代律例汇编》）对于“刁告者”所宣称的“景泰、天顺”年间即使成立，但由于超过年限也是不能取赎的。

    关于明朝法律中“典卖田宅”取赎期限的相关规定

    《大明律·户律二·田宅》“典卖田宅”律……其所典田宅园林碾磨等物，年限已满，业主备价取赎，若典主托故不肯放赎者，笞四十。限外递年所得花利，追征给主，依价取赎。其年限虽满，业主无力取赎者，不拘此律。

    弘治《问刑条例》告争家财田产，但系五年之上，虽未及五年，验有亲族写立分书已定，出卖文契是实者，断令照旧管业，不许重分再赎，告词立案不行。

    《大明律疏附例》弘治十六年十月刑部等衙门议奏今后军民告争典当田地，务照所约年限，听其业主备价取赎。其无力取赎者，算其花利，果足一本一利，此外听其再种二年，官府不许一概朦胧归断。奉圣旨是。照律例行。钦此。

    《大明律直引》所载《问刑条例》查有见行事例，近年以来，各处问刑衙门不察条例本意，但因告争典当田地不问原纳约限期，不计利息多寡，一概累坐，于以相悖。合无申明前例，通行内外衙门凡有军民告争田地，务照所约年限，听其业主，备价取赎。其无力取赎者，算其花利，果足一本一利，此外听其再种二年，不得一概朦胧归断，则财口适均，而人心服矣。

    嘉靖《问刑条例》同弘治例，惟弘治例“文契”此处作“文约”

    万历《问刑条例》同嘉靖例

    由上文大约可知

    1《大明律》对于“回赎年限”并未给出明确的规定，只是规定在定契双方约定的期限之内回赎，就应该被允许的当然，当约定期限到时，出现“无力取赎”的情况也是被许可的；

    2不知何故，到了弘治《问刑条例》颁布时，将“回赎年限”限定为五年以内

    3而到了弘治十六年，似乎否定了弘治《问刑条例》中有关“回赎年限”限定为五年的规定，恢复到《大明律》的规定，将之限定为“约定年限”；之后的《大明律直引》仍延续了弘治十六年的规定，不过将之仍允许可在约定年限之外再延迟“二年”。

    4待到嘉靖《问刑条例》颁布时，又重新延续了弘治《问刑条例》有关回赎年限限定为“五年”的规定；而万历《问刑条例》对之加以延续，没有改变。

    可见，就制度层面而言，明朝政府对于“回赎年限”是摇摆不定的。关键就在于海瑞在比附“回赎”条例时扩大了“找价”年限的规定，不限于“五年以内”；这样才可以上溯到“景泰、天顺”，乃至更早，否则就无法比附“典卖”这一条例。正因为此一比附具有争议性，戴凤翔等人在和海瑞关于“五年田土”问题争论时才显得如此“理直气壮”。

    有些观点认为在涉及“比附”问题时，总是援引《大明律》“断罪无正条”的规定“凡律令该载不尽事理，若断罪而无正条者，引律比附，应加应减，定拟罪名，转达刑部议定奏闻。若辄断决，致罪有出入者，以故失论”，认为“以比附断罪时，必须提出适用该法条拟律的理由，经过必要的程序奏请皇帝审批。如未经皇帝裁决，自行判决、执行，出现论罪不当的结果，该官员则按照故意所为还是错误所为，以‘官司出入人罪’论罪”。（徐世虹《比附的功能》）

    但正如我们看到的，在实际的司法运作中，对于这一制度规定，官员们却作了一个缩小的解释，如王肯堂在《大明律附例笺释》“断罪无正条”中所说“今问刑者，于死罪比附，类皆奏请。徒流以下比附，鲜有奏者……”（黄彰健《比附律条考》）而遍查《海瑞集》，我们找不到任何海瑞上疏要求“刑部议定奏闻”、“皇帝审批”的文章，而且徐阶还没有拿此作为攻击海瑞的借口，种种迹象均表明王肯唐所言的“死罪比附，类皆奏请。徒流以下比附，鲜有奏者”是一种在当时被大家认可的习惯做法。